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公务员经商的法律风险


时间:2012-11-22 00:34来源:未知 作者:admin点击:

车借给他人驾驶,
发生事故车主要担责吗?
杨崇新、朱健梅律师做客本报法律热线,为读者答疑解惑
卓丛强/文 管强/图
  朱健梅律师。
 
  杨崇新律师。
 

保安逮住小偷但未能追回被盗财物,业主可否告物管公司“管理不善”并要求赔偿?楼上漏水楼下遭殃,水管已过保修期该由谁负责维修?把车借给有驾驶证的人开,发生交通事故车主是否应承担责任?11日晚,区法律援助处志愿者、广东昂扬律师事务所杨崇新、朱健梅两位律师做客本报法律热线,为读者答疑解惑。

车子卖了但没过户,

若发生事故原车主是否有责任?

陈先生来电咨询:今年6月26日,我把我的小汽车卖给老乡李某,交易当天,双方在二手机动车交易合同上签字并按了手印。当时李某要求我将车辆、行驶证等资料交给他办理过户手续,9月初,我上网查询到该车辆没有过户,并且有违法行为未处理,于是我多次打电话要求他尽快过户,但直到现在,过户手续还没办理。请问该车辆如果发生交通事故,我有责任吗?我现在应该怎么办?

律师解答:《侵权责任法》第五十条规定:“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记,发生交通事故后属于该机动车一方责任的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由受让人承担赔偿责任。”据此,即使你的车还没有办理过户登记手续,发生交通事故应当由受让人或相关责任人承担责任。如果该机动车受让人没有及时办理车辆过户登记,你们又协商不成的,你可以依法向法院起诉,要求对方履行车辆转让合同中的过户登记义务。

离婚分割房产,

房产价值如何评定?

邓先生来电咨询:我于1999年结婚,那年我大哥、二哥出钱帮我买了婚房,房子我住着,房产证上写的是我大哥、二哥和我的名字。由于感情不合,我老婆打算跟我离婚,如果我和她离婚了,她能分到属于我的那部分房产的一半吗?具体怎么分呢?房产价值是否应做评估?

律师解答:根据《物权法》有关不动产物权的公示公信原则,房屋产权证书上登记的日期为产权人取得房屋所有权的日期。如果你的房产证登记日期是在婚姻登记日之前的,该房屋中你所占的份额是属于你的个人财产。如果是在婚姻登记之后,则该份额属于夫妻双方共有,双方在离婚时是需要分割该房产的,根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第二十条的规定,双方对夫妻共同财产中的房屋价值无法达成协议时,双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的,应当准许;一方主张房屋所有权的,由评估机构按市场价格对房屋作出评估,取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿。也就是说,房价首先由双方协商,协商不成的,可以竞价取得或者由有资质的评估机构评估。

保安逮住小偷但未能追回被盗财物,

业主可否告物管公司“管理不善”?

罗小姐来电咨询:国庆我出去旅游了,期间家里被小偷撬锁入门盗窃,小偷被小区保安抓住并扭送派出所,但在小偷身上没有搜出我丢失的价值2万多元的首饰和5000元现金。我是业主,每个月按时缴纳物业管理费,保安抓住了小偷但没能追回我的财物,我能不能以物业管理公司管理不善为由,要求物业管理公司赔偿我的损失?

律师解答:根据《中华人民共和国物权法》、《物业管理条例》的相关规定,物业服务企业应当按照物业服务合同的约定,提供相应的物业管理服务。物业服务企业未能履行物业服务合同的约定,导致业主人身、财产安全受到损害的,应依法承担相应的法律责任。本案的关键问题是物业管理公司与业主是否存在“物业服务合同”,以及合同中对双方权利义务和责任承担的约定。若物业管理公司未尽到保障业主人身和财产安全的义务,则应当据此承担相应法律责任。造成损害的,应当予以赔偿。从你所描述的情况来看,物业管理公司的保安已经抓获小偷并将其送到派出所,在管理上很难说构成“管理不善”,因此,你很难从物业管理公司获得赔偿。你可以跟进公安部门的办案进展,看公安部门能否将被盗财物追缴回来。

楼上漏水楼下遭殃,水管已过保修期该由谁维修?

黄女士来电咨询:我家厨房渗水两个月了,经物业管理公司与楼上业主共同查勘,初步认定漏水点在楼上供水管入口处附近(已超过本楼层的水表安装位置),现物业管理公司与楼上业主均不愿承担责任。楼上业主认为,水管为开发商预埋,应由开发商负责;而物业管理公司认为,水管已超过2年保修期,应由该业主负责维修。请问我应该怎样解决这个问题?

律师解答:根据国务院《建设工程质量管理条例》第四十条第(四)项的规定,在正常使用条件下,建设工程给排水管道的最低保修期限为2年,自竣工验收合格之日起计算。你有权要求开发商出具工程竣工验收合格证明文件,以此确定是否超过了该水管的保修期限。如果仍在保修期限内,那么应当由开发商承担维修或赔偿责任。如果超过了保修期限,且该段水管已越过水表,属于楼上业主房屋专有权范围内,根据《物权法》关于相邻关系的规定,楼上业主应当对你方因此造成的损害承担维修或赔偿责任。如果你与责任方协商不成的,可以向当地司法所申请人民调解;不愿意调解或者调解不成的,你可以依法向人民法院起诉。

把车借给有驾照的人开,发生事故车主是否应担责?

张先生来电咨询:我有一个朋友把自己的私家车借给单位同事去车站接人,途中发生车祸,将一骑电动自行车的人撞死。现死者家属向法院起诉,要求司机和车主赔偿100多万元。请问,把汽车借给有驾驶证的人开,发生交通事故,车主也要承担赔偿责任吗?

律师解答:《侵权责任法》规定,因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时,发生交通事故后属于该机动车一方责任的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任。根据《侵权责任法》的规定,车主将汽车借给有驾驶证的人驾驶,借用过程是没有过错的,对损害的发生没有直接的因果关系,不应当承担责任。

需要注意的是,机动车是行动着的高危险物件,因此出借人在机动车管理或对借用人选任、监督上应格外慎重,若出借人所出借的车辆存在瑕疵或借用人没有驾驶证或者虽有驾驶证但无驾驶技能,则出借人应依其过错程度承担赔偿责任。车辆所有人对车辆享有所有权,所有权中包括管理权、使用权,出借给何人使用及出借的方式,所有人应慎重选择,对于出借的后果,所有人更应有所预见,如果仅以借用人为赔偿责任人,一旦借用人逃逸或者无力赔偿,可能对受害第三者的利益造成损害。为更好地保护受害第三者的合法权益,在广东省的审判实践中,法院一般会判决车辆所有人承担连带责任。

        公务员经商的法律风险

根据我国公务员法的规定,公务员是指:“依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员”。公务员法对公务员的范围从三个方面进行了界定:一是在工作上从事公事,履行公务,二是在人员编制上执行国家行政编制,三是在工资福利上由国家财政负担。

为保证公务员执行公务的廉洁性,我国法律对公务员经商有着明确的规定,对公务员的经商行为绝对禁止,对离职公务员经商行为进行一定程度的限制。

一、关于公务员经商的法律规定

1、在职公务员严格禁止经商

《中华人民共和国公务员法》明确规定了我国公务员的基本权利和义务,对在职公务员经商行为严厉禁止。第五十三条规定:“公务员必须遵守纪律,不得有下列行为:(十四)从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务”。

《娱乐场所管理条例》不仅明确禁止国家机关的公务员开办、经营娱乐场所,同时禁止一定范围内的公务员家属开办、参与或者变相参与娱乐场所经营活动。该条例第四条规定:“国家机关及其工作人员不得开办娱乐场所,不得参与或者变相参与娱乐场所的经营活动。与文化主管部门、公安部门的工作人员有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的亲属,不得开办娱乐场所,不得参与或者变相参与娱乐场所的经营活动。”第五十五条:“国家机关及其工作人员开办娱乐场所,参与或者变相参与娱乐场所经营活动的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予撤职或者开除的行政处分。文化主管部门、公安部门的工作人员明知其亲属开办娱乐场所或者发现其亲属参与、变相参与娱乐场所的经营活动,不予制止或者制止不力的,依法给予行政处分;情节严重的,依法给予撤职或者开除的行政处分。”

2、离职公务员从事经商活动的范围及时间受到限制

关于公务员在辞去公职或者退休后,能否从事经商行为,公务员法采取的是区别对待原则。第一百零二条规定:“公务员辞去公职或者退休的,原系领导成员的公务员在离职三年内,其他公务员在离职两年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。”这表明,公务员离职后,原系领导成员的自离职之日起的三年内,非领导职务的公务员自离职之日起两年内,不得在与原工作业务直接相关的企业或者营利性组织任职,也不得从事与原工作业务直接相关的营利活动。当然,担任或者从事与原工作业务无直接联系经营职务或者活动,并不受两年或者三年的时间限制;在禁止期限届满后,可以担任或者从事与原任职业务有直接相关的职务或者活动。

3、公务员在离职后,如果关于在职时为请托人谋利,离职后以开办经营实体的名义收受或者变相收受财物问题

根据最高人民法院最高人民检察院关于印发《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知的有关规定,国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益之前或者之后,约定在其离职后收受请托人财物,并在离职后收受的,以受贿论。该解释对离职公务员以何种方式收受请托人财物没有进一步明确,但是,国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益之前或者之后,约定在其离职后再收受请托人财物,并以开办的经营实体名义收受或者变相收受请托人财物,也可能涉嫌受贿犯罪。这也提醒,离职公务员无论以何种方式从事或者参与经营活动,尽量不要利用原职务所形成的便利条件,以免给自己还来不必要的麻烦。

二、公务员经商行为的法律后果

1、行政责任

公务员经商属于严重的违法违纪行为,《行政机关公务员处分条例》对于公务员经商行为规定了明确的行政处罚标准。如第二十七条规定:“从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务的,给予记过或者记大过处分;情节较重的,给予降级或者撤职处分;情节严重的,给予开除处分。”

2、刑事责任

在司法实践中,公务员的某些经营性行为也有可能涉嫌刑事犯罪。例如,国家工作人员在公务活动中,利用职务上的便利为请托人谋取利益,以明显低于或者高于市场价格向请托人购买或者出售房屋、汽车的,或者以其他交易形式非法收受请托人财物的,或者收受请托人干股的,或者由请托人出资,“合作”开办公司或者进行其他“合作”投资的,或者以委托请托人投资证券、期货或者其他委托理财的名义,未实际出资而获取“收益”,或者虽然实际出资,但获取“收益”明显高于出资应得收益的,均有可能涉嫌受贿犯罪。

综上,律师认为,经商对于公务员来说,应该是一条高压线。既然选择公务员这一行当,就应严格遵守公务员纪律规范,谨慎处理经商问题。